育児休業の申請をしたにもかかわらず、会社から「あなたは対象外です」と告げられたとき、あなたはどう対応しますか?その判定が本当に正しいかどうか、確認する方法を知っている人は多くありません。
育児・介護休業法は、一定の要件を満たすすべての労働者に育児休業の権利を保障しています。にもかかわらず、違法な対象外判定が実務の現場で起きているケースは少なくありません。本記事では、対象外判定が違法かどうかを企業に正式に質問するための文書の書き方と、その後の手続きの全流れを実務的に解説します。
本記事は、労働基準法および育児・介護休業法の実務運用に基づき、複数の社会保険労務士・弁護士の知見を参考に作成しています。
育休対象外判定とは|違法判定と正当判定の違い
育児休業法で定められた対象者の要件
育児休業の権利は、育児・介護休業法(以下「育休法」)によって定められています。原則として、以下の要件をすべて満たす労働者は、雇用形態に関わらず育児休業を取得する権利があります。
| 要件 | 内容 |
|---|---|
| 子の年齢 | 満1歳になるまで(一定条件を満たせば最長2歳まで延長可) |
| 雇用継続期間 | 同一の事業主に引き続き1年以上雇用されていること |
| 所定労働日数 | 週の所定労働日数が2日を超えること |
| 雇用継続見込み | 子が1歳6か月(再延長の場合は2歳)を超えても雇用が継続される見込みがあること |
2022年の育休法改正(令和4年施行)により、労使協定による対象外とできる範囲が大幅に縮小されました。従来は「継続雇用1年未満」「週の所定労働日数2日以下」「申出日から1年以内に雇用関係が終了することが明らかな者」などの要件を労使協定で対象外とすることができましたが、現在は「継続雇用1年未満」を対象外とする労使協定を新たに締結することは原則として廃止されています(経過措置あり)。
なお、法律上の正式な条文根拠は以下のとおりです。
- 育児・介護休業法 第5条第1項:育児休業の申出権の規定
- 育児・介護休業法 第9条:育児休業の対象者と適用除外に関する規定
対象外判定が「正当」となる5つのケース
企業が対象外と判定することが法律上認められているケースは、現行法では限定的です。以下に該当する場合は、原則として対象外判定が適法です。
1. 日雇い労働者である場合
日々雇用される労働者は育休法の適用外とされています(育介法第2条第1号)。ただし、同一企業に継続して雇用される「継続日雇い」の場合は対象者に含まれます。
2. 週の所定労働日数が2日以下の場合
労使協定が締結されている事業所において、週2日以下の勤務者は対象外とすることが可能です。この場合、事業所に有効な労使協定が存在していることが前提です。
3. 申出日から起算して1年以内に雇用関係が終了することが明らかな場合
有期契約で契約終了が確定している場合は対象外が正当とされます。ただし、契約更新の可能性が存在する場合は該当しません。
4. 継続雇用が1年未満の場合(経過措置の労使協定がある場合)
2022年改正以前に締結された労使協定が有効な期間内に限り、引き続き1年未満の者を対象外とすることが認められます(令和7年3月末まで経過措置)。この経過措置を適用する場合は、協定の締結日と有効期限を確認できる書類が必要です。
5. 育休取得後に子が死亡・養子縁組の解消等が生じた場合
育休の終了事由に該当するため、継続申請は認められません。この場合は対象外判定ではなく、すでに認められた育休が終了する扱いとなります。
対象外判定が「違法」となる3つのケース
一方、以下のような判定は違法または違法の疑いが強く、異議を申し立てる根拠になります。
ケース1:要件を満たしているのに対象外とされた場合
継続雇用1年以上・週所定労働日数2日超・雇用継続見込みがあるにもかかわらず、理由を示さず対象外とするのは、育児・介護休業法第5条の権利侵害にあたります。特に「理由なし」「会社の判断」など、法的根拠を欠いた判定は明らかに違法です。
ケース2:妊娠・出産・育児を理由とした不利益取扱いによる対象外判定
「妊娠したから」「子どもができたから」などを理由とした対象外判定は、育介法第10条(不利益取扱いの禁止)および男女雇用機会均等法第9条に違反します。最高裁判決(広島中央保健生活協同組合事件・平成26年10月23日)でも、妊娠・出産を理由とした不利益取扱いは原則として違法とされています。加えて、性別理由での取扱いの違いも違法とされた複数の裁判例があります。
ケース3:労使協定の範囲を超えた対象外判定
労使協定によって対象外とできるのは法律で定められた範囲に限られます。協定内容が法律の基準を超えて広く対象外を設定している場合、その部分は無効となります(育介法第6条第3項)。例えば、「部長職は対象外」「営業職は対象外」といった職種・職位による制限は法律上の根拠がないため無効です。
企業に質問する前に|自分の対象要件をチェック
対象要件チェックシート5項目
質問書を送付する前に、自身の対象要件を客観的に整理しておくことが不可欠です。以下の5項目を確認してください。
| チェック項目 | 確認内容 | 該当する書類 |
|---|---|---|
| ① 雇用期間 | 同一事業主に1年以上継続雇用されているか | 雇用契約書・雇入通知書・給与明細(初月分) |
| ② 所定労働日数 | 週の所定労働日数が3日以上あるか(週2日超) | 雇用契約書・勤務シフト表 |
| ③ 子の年齢・状況 | 子が満1歳未満(延長の場合は1歳6か月・2歳未満)か | 出生届受理証明・母子手帳 |
| ④ 雇用継続の見込み | 子が1歳6か月を超えても雇用が継続される見込みはあるか | 直近の雇用契約書・更新通知書 |
| ⑤ 適用除外要件 | 日雇い・週2日以下など法定の適用除外に明確に該当するか | 雇用契約書・就業規則 |
全項目をクリアしているにもかかわらず対象外判定を受けた場合、その判定は違法の可能性が高いです。
証拠書類の事前準備
質問書の説得力を高め、後の法的手続きに備えるため、以下の書類をコピー(デジタル含む)して手元に保管してください。
必須書類:
– 雇用契約書・労働条件通知書(締結日・期間・勤務条件が確認できるもの)
– 給与明細3か月分以上(継続雇用の実態と雇用開始時期の証明)
– 勤務シフト表または出勤簿(所定労働日数の証明)
– 就業規則・育児休業規程(対象要件・除外規定の確認)
– 育児休業申請時のやり取り記録(メール・書面・メモ等、日時と内容を記録)
– 対象外判定の通知書・口頭説明の記録(判定の根拠が何であったかを保存)
口頭で対象外と言われた場合は、すぐにその内容をメモに起こし、日時・場所・発言者名・発言内容を記録しておくことが重要です。可能であれば、対象外告知の直後に人事部にメールで「本日〇時頃、〇〇さんより育休対象外である旨の説明を受けました。後ほど書面での理由説明をいただきたく存じます」と送信し、自分の記録を残しておくと更に効果的です。
よくある「対象外判定の誤り」パターン5つ
実務上、以下のような誤った対象外判定が発生しています。該当するものがあれば、質問書で具体的に指摘することができます。
1. 「試用期間は継続雇用1年に含まない」という誤解
試用期間も雇用期間に含まれます。試用期間が3か月で、その後9か月経過していれば合計1年以上です。厚生労働省の通達でも、試用期間中の雇用は「雇用」に変わりなく、継続雇用期間に算入されることが明確に示されています。
2. 「パート・アルバイトは対象外」という誤解
雇用形態は問いません。要件を満たすパート・アルバイト・契約社員にも育休取得の権利があります。パートだからという理由での一律対象外判定は違法です。
3. 「有期契約社員は全員対象外」という誤解
有期契約でも雇用継続1年以上かつ継続雇用見込みがあれば対象です。特に自動更新される有期契約や、契約更新の実績がある場合は対象要件を満たしている可能性が高くなります。
4. 「労使協定があるから対象外」という誤解
労使協定の内容が現行法の基準を超えている場合は無効です。特に2022年改正後は確認が必要です。企業が「うちは協定があるから」と説明しても、その協定の内容が法律に沿っていなければ、その部分は適用されません。
5. 「会社の規則で対象外と書いてある」という誤解
就業規則が育休法の最低基準を下回っている場合、その部分は法律が優先されます(育介法第4条)。就業規則は法律の最低基準以上の条件を定める必要があり、法律を下回る規定は無効です。
企業への質問書の具体的な書き方|テンプレート・必須記載項目
質問書に必ず含める5つの必須項目
質問書は感情的にならず、法律に基づいた事実確認の文書として作成することが重要です。必ず以下の5項目を含めてください。
1. 申出者の基本情報
氏名・所属部署・雇用開始日・雇用形態を明記します。企業が返信する際の宛先となるため、連絡先(メールアドレス・電話番号)も合わせて記載してください。
2. 対象外判定の事実確認
いつ・誰から・どのような方法で対象外と告知されたかを具体的に記載します。口頭の場合はその日時と発言者の職氏名、書面の場合はその書面の日付を明記してください。
3. 自身の対象要件の充足状況
チェックシートの内容をもとに、要件を満たしていることを具体的に示します。数字と事実を並べることで、企業側に対して説得力が格段に上がります。
4. 根拠法律の明示
育児・介護休業法の具体的な条文番号を引用します。これにより、企業側に「この申請者は法的知識がある」と認識させ、対応を慎重にさせる効果があります。
5. 回答期限と回答方法の指定
合理的な期限(2週間程度)と書面による回答を求めます。メールでの回答でも構いませんが、「書面(または電子メール)にてご回答ください」と両方を認める表現が現実的です。
質問書のテンプレート
以下は実際に使用できる質問書のテンプレートです。【 】内を実情に合わせて書き換えてください。
[作成日: 年 月 日]
【会社名】
【代表者・人事担当部署責任者名】 宛
育児休業対象外判定の根拠に関する質問書
私は、貴社に雇用されております【氏名】と申します。
以下のとおり、育児休業の対象外判定に関する疑義が生じたため、
育児・介護休業法(昭和61年法律第76号)に基づき、
書面にて質問申し上げます。
―――――――――――――――――――――――――――
1.申出者情報
―――――――――――――――――――――――――――
氏名 :【氏名】
所属部署 :【部署名】
雇用開始日 :【 年 月 日】
雇用形態 :【正社員・契約社員・パートアルバイト等】
週所定労働日数 :【 日】
連絡先 :【メールアドレス・電話番号】
―――――――――――――――――――――――――――
2.対象外判定の事実
―――――――――――――――――――――――――――
【 年 月 日】、【上司氏名・人事担当者名】より、
育児休業の申請に対し、「対象外である」との通知を受けました。
通知の方法:【口頭・書面・メール等】
―――――――――――――――――――――――――――
3.私の対象要件の充足状況
―――――――――――――――――――――――――――
① 継続雇用期間:雇用開始日【 年 月 日】から本日まで
【 か月】が経過しており、
1年以上の継続雇用要件を満たしております。
② 所定労働日数:週【 】日の勤務であり、
週2日超の要件を満たしております。
③ 雇用継続見込み:直近の雇用契約書(有効期間:【 年 月 日】まで)
により、子が1歳6か月を超えても
雇用継続の見込みがございます。
④ 子の状況 :【 年 月 日】生まれの子(現在【 か月】齢)を
養育しており、子の年齢要件を満たしております。
―――――――――――――――――――――――――――
4.質問事項
―――――――――――――――――――――――――――
(1)今回の対象外判定の具体的な法的根拠を、
育児・介護休業法の条文番号を明示してお答えください。
(2)貴社の就業規則・育児休業規程において、
私が該当するとされる対象外規定を具体的にお示しください。
(3)貴社に「継続雇用1年未満の者を対象外とする」旨の
労使協定が存在する場合は、その締結日・有効期間・
組合または労働者代表の同意状況をお示しください。
(4)上記以外の理由で対象外と判定された場合は、
その理由を具体的にお示しください。
―――――――――――――――――――――――――――
5.回答のお願い
―――――――――――――――――――――――――――
本質問書に対し、【 年 月 日(送付から2週間後)】までに、
書面(または電子メール)にてご回答くださいますよう
お願い申し上げます。
ご回答がない場合や、法的根拠を示さずに対象外との判定が
維持される場合は、都道府県労働局・労働基準監督署への
申告、または個別労働紛争解決促進法に基づくあっせん申請等、
必要な手続きを検討いたします。
以上
氏名: (署名または記名押印)
連絡先:
根拠法律を明示する効果的な記載方法
質問書に法律を記載することで、企業側に「この申請者は法的知識がある」と認識させる効果があります。以下のような引用の仕方が有効です。
効果的な記載例:
「育児・介護休業法第5条第1項は、一定の要件を満たす労働者の育児休業申出権を定めており、同法第9条に定める場合を除き、事業主はこれを拒否することができません。私は同法の定める対象要件(継続雇用1年以上・週所定労働日数2日超・雇用継続見込みあり)をすべて満たしているため、対象外判定の根拠のご説明を求めます。」
この記載により、企業側は「単なるクレームではなく、法律に基づいた正当な質問である」と認識し、より慎重に対応するようになります。
根拠として引用すべき主な条文:
| 条文 | 内容 |
|---|---|
| 育介法 第5条第1項 | 育児休業の申出権の規定 |
| 育介法 第9条 | 対象外(適用除外)の要件 |
| 育介法 第10条 | 不利益取扱いの禁止 |
| 育介法 第52条の4 | 都道府県労働局長による勧告・公表 |
| 労基法 第104条 | 労働基準監督署への申告権 |
| 個別労働紛争解決促進法 第4条 | あっせんの申請権 |
避けるべき表現・攻撃的言葉の言い換え例
質問書は法的効力を高めるためにも、感情的・攻撃的な表現を避け、事実と法律に基づいた冷静な文体を維持することが重要です。以下の言い換え例を参考にしてください。
| 避けるべき表現 | 理由 | 言い換え例 |
|---|---|---|
| 「絶対に違法だ」 | 断定的で対話的ではない | 「法律の要件との関係について確認させてください」 |
| 「許せない」「怒りを感じる」 | 感情的である | 「対象外判定の根拠について疑義があります」 |
| 「訴えます」(強迫的な使い方) | 脅迫的に聞こえる | 「必要な手続きを検討いたします」 |
| 「あなたは間違っている」 | 相手を否定している | 「法律の要件との整合性について確認させてください」 |
| 「詐欺だ」「ハラスメントだ」 | 過度な指摘で信頼を損なう | 「不利益取扱いの禁止規定との関係を確認させてください」 |
| 「ただちに変更しろ」 | 命令口調である | 「ご回答をいただきたく存じます」 |
質問書の送付方法と証拠保全
送付前の最終確認と証拠化
質問書を送付する前に、自分の手元にコピーを必ず保管してください。また、送付の記録を残すことが後の手続きで重要な証拠となります。
質問書のチェックリスト:
– [ ] 誤字脱字がないか確認した
– [ ] 記載日付・氏名・連絡先が記載されている
– [ ] 根拠法律が具体的な条文番号で示されている
– [ ] 回答期限が明記されている(2週間程度)
– [ ] 自身の対象要件が具体的な数字で記載されている
– [ ] 感情的・攻撃的な表現がないか確認した
送付方法は以下の優先順位で選択することをお勧めします。
①内容証明郵便(最も推奨)
内容証明郵便は、郵便局が「いつ・誰が・誰に・どのような内容の文書を送ったか」を公証する制度です。企業が「受け取っていない」「そのような文書は存在しない」と主張することを防ぐ最も確実な方法です。
- 料金の目安:基本料金+内容証明料金(1枚につき440円程度)+配達証明(320円程度)、合計1,500~2,000円程度
- 送付手順:①文書を3部作成(企業用・郵便局保管用・自分用)→②郵便局の内容証明窓口へ持参→③配達証明の申請
- 到着期間:通常3~7営業日
②書留郵便+配達証明
内容証明ほどではないものの、受取の記録が残ります。ただし内容の証明には至らないため、後の紛争で「記載内容について争われる可能性」は残ります。
③電子メール(補助的手段)
送信記録が残るため補助的には有効ですが、内容証明の代替にはなりません。送信後に「メール送付済みの確認」を電話で行い、その記録も残しておくと安心です。ただし、口頭で確認した旨をメールで人事部に残す(「本日メールで質問書をお送りしましたので、ご確認ください」)のが効果的です。
企業からの回答への対応
回答期限(送付から2週間程度が一般的)までに企業から回答が届いたら、以下の観点で内容を確認してください。
確認すべき点:
– 具体的な法令条文が示されているか:「法律第〇条により」など、根拠が明確か
– 労使協定の内容が法律の範囲内か:協定があると言う場合は、協定書の提示を求める
– 回答内容と自身の実態に食い違いがないか:数字の誤りや事実の相違を丁寧に指摘する
– 新たな質問が生じていないか:必要に応じて再質問書を送付する
回答がなかった場合・不十分な回答の場合は、次のステップである行政機関への申告や個別労働紛争解決手続きへの移行を検討します。回答がない場合は、回答期限経過後、改めて催告メールを送信する(「質問書に対するご回答がまだ届いていないので、ご確認ください」)と、企業に対して「対応の不備」を記録に残すことができます。
異議申し立て・行政への申告手続き
異議申し立ての全体像
対象外判定が維持された場合の対応手段は、複数あります。それぞれの特徴を理解し、状況に応じて選択・組み合わせてください。
【対応手段の選択肢】
① 企業への再質問・交渉(任意交渉)
↓ 解決しない場合
② 都道府県労働局への相談・あっせん申請
(個別労働紛争解決促進法に基づく無料手続き)
↓ 解決しない場合
③ 労働基準監督署への申告
(法違反の疑いがある場合、行政が調査・勧告)
↓
④ 都道府県労働局長による勧告・公表
(育介法第52条の4)
↓
⑤ 労働審判・民事訴訟
(法的強制力のある最終手段)
この流れは「段階的」に進めることが重要です。いきなり訴訟に至るケースは稀であり、多くは行政機関の指導や調停で解決します。
都道府県労働局へのあっせん申請
個別労働紛争解決促進法(平成13年法律第112号)に基づく「あっせん」は、費用がかからず、専門家(弁護士・大学教授・社会保険労務士等から構成される紛争調整委員会)が間に入って解決を助ける制度です。
申請方法:
- 都道府県労働局(雇用環境・均等部)に「あっせん申請書」を提出
- 申請書様式は厚生労働省ウェブサイトからダウンロード可能
- 郵送・持参・オンライン申請が可能
- 申請書には以下を記載:
- ①申請者情報(氏名・住所・連絡先)
- ②相手方情報(企業名・代表者名・住所)
- ③紛争の内容(対象外判定の経緯・法的根拠の欠如)
- ④求める解決の内容(育休取得の認定・給付金の支給等)
- 受理後、調整委員会が企業側に参加を求める
- ただし強制ではなく、企業が拒否する場合もある
あっせんのポイント:
- 費用:無料(弁護士を代理人にする場合を除く)
- 解決までの期間:申請から1~3か月程度(最大4か月)
- 成功率:約70~80%(全国平均)
- 企業が参加を拒否する場合:その旨は記録に残り、その後の法的手続きで申請者に不利になることはない
- 和解の強制力:あっせんは任意なため、合意した場合のみ効力が生じる
あっせん手続きは、訴訟に比べてはるかに迅速かつ低負担であり、最初に試すべき手続きとして推奨されています。

